TSJ Regiones - Decisión

I
Se inicia el presente procedimiento, en virtud de la solicitud presentada en fecha 22 de Octubre del año 2024, por ante la URDD de éste Circuito Judicial, y que por previa distribución le correspondió a éste Tribunal pronunciarse sobre la procedencia o no del procedimiento que por Solicitud de Homologación de Convenio de Viaje que suscribiera la ciudadana NANCY MARIA LUGO DE MARTINEZ, venezolana, mayor de edad, titular de la cedula de identidad Nro. V-10.620.159, actuando en defensa de los derechos e intereses del Niño (se omite la identidad de conformidad con el artículo 65 de la Ley Orgánica Para la Proteccion de Niños, Niñas y Adolescentes), debidamente asistida por la Abg. KAIRUZAN PINTO, Defensora Pública Tercera de Protección de Niños, Niñas y Adolescentes, la misma se admitió en fecha 25 de Octubre del 2024, cumpliéndose con todos los actos del debido proceso, acordándose librar boleta de notificación –remitida vía telemática- a los ciudadanos DESIREE ALEJANDRA MARTINEZ LUGO y JESUS ARGENIS HIDALGO GUALDRON, con la finalidad de notificarlos en relación a la presente solicitud, y por ende certificar si efectivamente dichos ciudadanos dan su consentimiento o no en relación a la causa que por solicitud de homologación de convenio de viaje habría la referida ciudadana, constando en autos las resultas de dicha notificación, tal como consta en la consignación realizada por el funcionario Giovanny Cortez, Alguacil adscrito a éste Circuito Judicial, cursante a los folios Nros. Del 22 al 28 de los autos, por lo que se pasa a reproducir el fallo completo en los siguientes términos:
En los folios del Uno (01), Dos (02) y Tres (03) de autos, consta solicitud de homologación de viaje que suscribiera la ciudadana NANCY MARIA LUGO DE MARTINEZ, quién actúa en su condición de Abuela Materna del Niño (se omite la identidad de conformidad con el artículo 65 de la Ley Orgánica Para la Proteccion de Niños, Niñas y Adolescentes), debidamente asistida por la Abg. KAIRUZAN PINTO; Ahora bien, establecidos como han quedado los términos del presente asunto, este Juzgador pasa a verificar la solicitud de homologación efectuada por la ciudadana antes mencionada, la cual indicó lo siguiente:
Es el caso que el Niño, ya identificado y con pasaporte N°191905090, viajara en compañía de mi persona (abuela materna), ya mencionada y con pasaporte N° 192842734, a la ciudad de ROMA-ITALIA, viaje que se realizara por vía aérea, por vuelo efectuado por la aerolínea TURKISH AIRLINES, mediante boleto N° 2357092944766 y 23570929447885, a nombre del Niño y de la abuela antes identificados, itinerario de vuelo: fecha de salida 03 de Noviembre del 2024 hora: 11:35pm desde la ciudad de Caracas Venezuela con llegada a Istambul el 04 de Noviembre del 2024 hora: 06:20 am, con numero de vuelo TK 0224 con transbordo Istanbul-Turkya el 04 de Noviembre hora: 09:10 am con llegada el 04 de Noviembre a Roma hora 09:55 am, con numero de vuelo de ida TK 1861 y posterior con numero de vuelo de vuelta UX 1040 desde Roma-Italia el 14 de Noviembre de 2024, hora:10:30 am con llegada a Madrid España, hora :1:05pm, con transbordo de Madrid-España a las 4:34 pm con llegada a Caracas-Venezuela el 14 de Noviembre de 2024 hora 9:00 pm con vuelo N° UX 71, por la aerolínea AIR EUROPA, viaje que se ha planificado de manera provisional para recreación del niño y la abuela por motivo de las vacaciones escolares y por cumplir el régimen de convivencia familiar con su padre, toda vez que a su regreso deberá incorporarse a sus actividades académicas. Para lo cual presentamos copias de los pasajes y pasaportes, toda vez que el padre está en acuerdo en autorizar el viaje y la madre está totalmente de acuerdo en autorizar la salida de su hijo (…….).

Consta a los autos las siguientes documentales:
1. Escrito suscrito por la ciudadana DESIREE ALEJANDRA MARTINEZ LUGO, donde autoriza a su hijo de viajar con su abuela materna, inserta en el folio Nro. Cuatro (04).
2. Copia de cedula de la ciudadana NANCY MARIA LUGO DE MARTINEZ inserta en el folio Nro. Cinco (05).
3. Copia simple del Acta de Nacimiento del Niño (se omite la identidad de conformidad con el artículo 65 de la Ley Orgánica Para la Proteccion de Niños, Niñas y Adolescentes), inserta en los folios Nros. Seis (06) y Siete (07) y su vuelto.
4. Copia de los Pasaportes de la ciudadana NANCY MARIA LUGO DE MARTINEZ y de del Niño (se omite la identidad de conformidad con el artículo 65 de la Ley Orgánica Para la Proteccion de Niños, Niñas y Adolescentes), inserta en los folios Nros. Ocho (08) y Nueve (09)
5. Copia de cedula de Identidad de la ciudadana DESIREE ALEJANDRA MARTINEZ LUGO, Inserta en el folio Nro. Diez (10)
6. Copia de cedula de Identidad del ciudadano JESUS ARGENIS HIDALGO GUALDRON, Inserta en el folio Nro. Once (11)
7. Copia de los Boletos de la ciudadana NANCY MARIA LUGO DE MARTINEZ y del Niño (se omite la identidad de conformidad con el artículo 65 de la Ley Orgánica Para la Proteccion de Niños, Niñas y Adolescentes), inserta en los folios Nros. Doce (12) y Trece (13)
8. Copia simple de la sentencia de autorización judicial para ejercer representación, inserta en los folios Nros. 14 al 16.
9. Autorización suscrita por los ciudadanos DESIREE ALEJANDRA MARTINEZ LUGO y JESUS ARGENIS HIDALGO GUALDRON, a través de la cual los mismos autorizan y dan su consentimiento respecto al viaje, insertos a los folios Nros. 29 y 30.
DE LAS CONSIDERACIONES PARA HOMOLOGAR:
La materia de Autorizaciones Judiciales para Viajar con Niños, Niñas y Adolescentes, está vinculada estrechamente con el derecho constitucional al libre tránsito consagrado en el artículo 50 de la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela, así como también en el artículo 39 de la Ley Orgánica para la Protección Niños, Niñas y Adolescentes, los cuales son del siguiente tenor:
Artículo 50 CRBV: Toda persona puede transitar libremente y por cualquier medio por el territorio nacional, cambiar de domicilio y residencia, ausentarse de la República y volver, trasladar sus bienes y pertenencias en el país, traer sus bienes al país o sacarlos, sin más limitaciones que las establecidas por la ley. En caso de concesión de vías, la ley establecerá los supuestos en los que debe garantizarse el uso de una vía alterna. Los venezolanos y venezolanas pueden ingresar al país sin necesidad de autorización alguna.
Ningún acto del Poder Público podrá establecer la pena de extrañamiento del territorio nacional contra venezolanos o venezolanas. (Negrillas y Subrayados del Tribunal).

Artículo 39 LOPNNA. Derecho a la libertad de tránsito:
Todos los niños, niñas y adolescentes tienen derecho a la libertad de tránsito, sin más restricciones que las establecidas en la ley y las derivadas de las facultades legales que corresponden a su padre, madre, representantes o responsables. Este derecho comprende la libertad de:
a) Circular en el territorio nacional.
b) Permanecer, salir e ingresar al territorio nacional.
c) Cambiar de domicilio o residencia en el territorio nacional.
d) Permanecer en los espacios públicos y comunitarios. (Negrillas y Subrayados del Tribunal).

De manera que de las normas anteriormente descritas se desprende claramente que el Estado Venezolano reconoce a los Niños, Niñas y Adolescentes, como personas en desarrollo y con capacidad progresiva para el ejercicio pleno de sus derechos y garantías, teniendo derecho a circular libremente dentro y fuera de nuestro territorio nacional. Sin embargo, existen ciertas restricciones establecidas con la finalidad de protegerlos, impidiendo la separación de su familia de origen, mantener contacto directo con ambos padres, a ser protegidos contra la retención indebida y contra el traslado ilícito, a la convivencia familiar con sus padres; y su extensión a otros parientes y terceras personas, todos estos supuestos previstos en la Ley Especial. Se entiende entonces, que para dar cumplimiento a tal fin, el Legislador Venezolano dispone de mecanismos de control, verbigracia la figura de las autorizaciones para viajar; con el bien entendido, que no sólo debe observarse desde cierto punto de vista como una limitante a la libertad del libre tránsito, sino que además constituye la garantía del disfrute del derecho al descanso, recreación, esparcimiento, deporte y juego etc., tal como lo dispone el primer aparte del artículo 63 de la Ley Orgánica para la Protección de Niños, Niñas y Adolescentes, cuyo contenido es del siguiente tenor:

Artículo 63 LOPNNA: Derecho al descanso, recreación, esparcimiento, deporte y juego:
Todos los niños, niñas y adolescentes tienen derecho al descanso, recreación, esparcimiento, deporte y juego.

En este mismo orden de ideas, la Convención sobre los Derechos del Niño (20 de Noviembre de 1989), ratificada por la República Bolivariana de Venezuela, en fecha 29 de Agosto de 1990, mediante la Ley Aprobatoria de la Convención sobre los Derechos del Niño, publicada en Gaceta Oficial Nº 34.541, en su artículo 31 señala en síntesis, lo siguiente:

Los Estados Partes reconocen el derecho del niño al descanso y el esparcimiento, al juego y a las actividades recreativas propias de su edad y a participar libremente en la vida cultural y en las artes.

En este sentido, es oportuno destacar que, en ésta Jurisdicción tan especial como lo es la de Protección de Niños, Niñas y Adolescentes, la norma que regula la materia habilita a los Jueces especializados en la materia a impartir la homologación a los convenios extrajudiciales que presenten las partes; por lo que el artículo 518 de la Ley Orgánica para la Protección de Niños, Niñas y Adolescentes establece que:
Artículo 518 LOPNNA. De las homologaciones. Los acuerdos extrajudiciales deben ser homologados por el juez o jueza de mediación y sustanciación dentro de los tres días siguientes a su presentación ante el Tribunal de Protección de Niños, Niñas y Adolescentes, conservando el original del acuerdo en el archivo del Tribunal y entregando copia certificada a quien lo presente. La homologación puede ser total o parcial. (…….).
Respecto al artículo anteriormente mencionado y trayendo a colación el tema de los convenimientos se colige que, los convenios como bien sabemos permiten la solución práctica y expedita de cualquier caso en particular entre las partes interesadas en determinado asunto sin que intervenga tercero alguno y, se le concede fuerza ejecutiva al ser debidamente homologado por el Juez competente para hacerlo inmune ante cualquier incumplimiento; lo que conlleva a que en esta clase de procedimientos se propicie el acuerdo entre las partes como principal solución y que luego de examinar el convenio presentado pudiese impartir la homologación respectiva de manera total o parcial, siempre y cuando los acuerdos no atenten los derechos de los Infantes y Adolescentes involucrados de manera directa o indirecta o cuando versen sobre materias cuya naturaleza no permita la Conciliación, Mediación o que se encuentren expresamente prohibidos por la Ley, es por ello que la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia ha dejado claro el criterio respecto a la homologación como un acto de auto composición procesal, por lo que declaró mediante Sentencia Nro. 1.012, de fecha 26-05-2004, la cual riela en el expediente Nro. 03-2383, con ponencia del Magistrado Dr. Pedro Rafael Rondón Haaz, caso Arístides Navas que:
“(…) ante la presencia de los actos de auto composición procesal, el juez debe examinarlos para verificar si cumplen los extremos legales, incluso calificar si realmente se está ante un acto de auto composición procesal. Es necesario verificar si existe realmente una transacción, un desistimiento o un convenimiento. La homologación equivale a una sentencia firme, que en principio produciría cosa juzgada, pero ella será apelable si el juez -contrariando los requisitos que debe llenar el acto de auto composición-, y que se desprenden de autos, lo da por consumado, ya que el desistimiento, el convenimiento o la transacción ilegales, no pueden surtir efecto así el juez las homologue…. (Resaltado del Tribunal).
Del Criterio Jurisprudencial se infiere que el operador de Justicia al momento en que las partes presentan cualquier convenio, tiene la obligación de realizar un examen minucioso a las actas procesales que conforman la solicitud y considerar si procede o no la homologación, siendo el caso que trata de una solicitud de homologación para viajar fuera del territorio nacional, con el firme propósito que la ciudadana NANCY MARIA LUGO DE MARTINEZ y el Niño (se omite la identidad de conformidad con el artículo 65 de la Ley Orgánica Para la Proteccion de Niños, Niñas y Adolescentes), viaje en hasta la Ciudad de ROMA-ITALIA. Se tiene programado que la ciudadana NANCY MARIA LUGO DE MARTINEZ, viaje en compañía del Niño fuera de la República Bolivariana de Venezuela con destino a la Ciudad de Roma-Italia, el cual se realizará vía aérea, por vuelo efectuado por la aerolínea TURKISH AIRLINES, mediante boleto de viaje N° 2357092944766 y 2357092944785, a nombre del Niño y de la Abuela materna antes identificadas, itinerario de Vuelo: con fecha de salida 03 de Noviembre del 2024 hora: 11:35pm desde la ciudad de Caracas Venezuela con llegada a Istambul el 04 de Noviembre del 2024 hora: 06:20 am, con numero de vuelo TK 0224 con transbordo Istanbul-Turkya el 04 de Noviembre hora: 09:10 am con llegada el 04 de Noviembre a Roma hora 09:55 am, con numero de vuelo de ida TK 1861 y posterior con numero de vuelo de vuelta UX 1040 desde Roma-Italia el 14 de Noviembre de 2024, hora:10:30 am con llegada a Madrid España, hora :1:05pm, con transbordo de Madrid-España a las 4:34 pm con llegada a Caracas-Venezuela el 14 de Noviembre de 2024 hora 9:00 pm con vuelo N° UX 71, por la aerolínea AIR EUROPA, viaje que se ha planificado de manera provisional para recreación del niño y la abuela por motivo de cumplir el régimen de convivencia familiar con su padre, toda vez que a su regreso deberá incorporarse a sus actividades académicas. Ante tal escenario, resulta necesario traer a colación, que la enunciada Convención sobre los Derechos del Niño, ratificada por la República Bolivariana de Venezuela –como ya se puntualizó–, mediante la Ley Aprobatoria de la Convención sobre los Derechos del Niño, en sus artículos 3 y 11 señalan en síntesis, lo siguiente:
Art. 3
En todas las medidas concernientes a los niños que tomen las instituciones públicas o privadas de bienestar social, los tribunales, las autoridades administrativas o los órganos legislativos, una consideración primordial a que se atenderá será el interés superior del niño.
Art. 11
1. Los Estados Partes adoptarán medidas para luchar contra los traslados ilícitos de niños al extranjero y la retención ilícita de niños en el extranjero.
2. Para este fin, los Estados Partes promoverán la concertación de acuerdos bilaterales o multilaterales o la adhesión a acuerdos existentes.
Es importante resaltar, que en materia de Restitución Internacional de Niños, Niñas y Adolescentes, se aplica preferentemente la Convención de La Haya sobre los Aspectos Civiles de la Sustracción Internacional de Menores, de fecha 25 de octubre de 1980, la cual señala:
Artículo 3. El traslado o la retención de un menor se considerarán ilícitos:
a) cuando se hayan producido con infracción de un derecho de custodia atribuido, separada o conjuntamente, a una persona, a una institución, o a cualquier otro organismo, con arreglo al Derecho vigente en el Estado en que el menor tenía su residencia habitual inmediatamente antes de su traslado o retención; b) cuando este derecho se ejercía de forma efectiva, separada o conjuntamente, en el momento del traslado o de la retención, o se habría ejercido de no haberse producido dicho traslado o retención. El derecho de custodia mencionado en el a) puede resultar, en particular, de una atribución de pleno derecho, de una decisión judicial o administrativa, o de un acuerdo vigente según el Derecho de dicho Estado.
Artículo 4. El Convenio se aplicará a todo menor que tuviera su residencia habitual en un Estado contratante inmediatamente antes de la infracción de los derechos de custodia o de visita. El Convenio dejará de aplicarse cuando el menor alcance la edad de 16 años.
De allí se colige, que los traslados o retenciones internacionales ilícitas de Niños, Niñas y Adolescentes, se producen, principalmente, en violación del ejercicio del derecho de la Custodia atribuido de forma separada o en conjunto a una persona, con arreglo al Derecho en el país en el que el Niño, Niña y/o Adolescente, tenía su residencia habitual antes de su traslado o retención. Así las cosas, y tomando en consideración la manifestación de manera voluntaria por parte de los ciudadanos DESIREE ALEJANDRA MARTINEZ LUGO y JESUS ARGENIS HIDALGO GUALDRON quiénes manifiestan a través de autorización: “(….) autorizo a la ciudadana NANCY MARIA LUGO DE MARTINEZ, de viajar con mi hijo (se omite la identidad de conformidad con el artículo 65 de la Ley Orgánica Para la Proteccion de Niños, Niñas y Adolescentes),”. Tal como se desprende del anexo de la consignación realizada por el Alguacil de éste Circuito Judicial cursante en el folio Nro. Veintinueve (29) y Treinta (30) de los autos, y siendo que la ciudadana NANCY MARIA LUGO DE MARTINEZ, compareció por ante la Defensa Pública solicitando asistencia para su Nieto el Niño que nos ocupa, quién está debidamente asistido por la Abg. KAIRUZAN PINTO, Defensora Pública Tercera de Protección de Niños, Niñas y Adolescentes, quién hizo plenamente uso de las atribuciones conferidas a su persona en al artículo 170-B literales “b” y “d” de la Ley Orgánica para la Protección de Niños, Niñas y Adolescentes; considerando que la presente solicitud no es contraria a derecho, ni violatoria de alguna norma de orden público, sino que al contrario se le garantiza a la Adolescente de autos, máxime el Derecho al Esparcimiento, en consecuencia, éste Tribunal de conformidad con lo previsto en los artículos 7, 8, 39, 63, 392 y 518 de la Ley Orgánica para la Protección de Niños, Niñas y Adolescentes, en concordancia con el artículo 50 de la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela, y de acuerdo a lo estipulado en la Convención sobre los Derechos del Niño, y en plena sintonía con los Criterios Jurisprudenciales precedentemente explanados considera procedente homologar el acuerdo expuesto por la ciudadana NANCY MARIA LUGO DE MARTINEZ , quién actúa en su condición de abuela Materna del Niño (se omite la identidad de conformidad con el artículo 65 de la Ley Orgánica Para la Proteccion de Niños, Niñas y Adolescentes), conforme a los términos descritos en el escrito cursante a los folios 01, 02, 03 de los autos, debiéndose advertir a la ciudadana antes mencionada, de forma expresa, las consecuencias devenidas por el incumplimiento de los deberes impuestos puede entenderse como retención ilícita del Niño de autos; tal como se declarará en el dispositivo del presente fallo tal y como se hará en el dispositivo de la presente resolución. Así se decide.
DECISIÓN:
Ahora bien, por cuanto de la revisión del convenio realizado se observa que lo planteado no violenta el orden público, ni vulnera los derechos de aquel, tratándose de un asunto sobre el cual es posible la conciliación y, que tal acuerdo redunda en los Principios Constitucionales de la economía y celeridad procesal, es por lo que este Tribunal Segundo de Primera Instancia de Mediación, Sustanciación y Ejecución del Circuito Judicial de Protección de Niños, Niñas y Adolescentes de la Circunscripción Judicial del Estado Apure, administrando Justicia en nombre de la República Bolivariana de Venezuela y por autoridad de la Ley, declara: PRIMERO: HOMOLOGADO el convenio suscrito por la ciudadana NANCY MARIA LUGO DE MARTINEZ, venezolana, mayor de edad, titular de la cedula de identidad Nro. V-18.328.439, a favor del Niño (se omite la identidad de conformidad con el artículo 65 de la Ley Orgánica Para la Proteccion de Niños, Niñas y Adolescentes), debidamente asistidos por la Abg. KAIRUZAN PINTO, Defensora Pública Tercera de Protección de Niños, Niñas y Adolescentes, de conformidad con lo establecido en los artículos 7, 8, 39, 63, 392 y 518 de la Ley Orgánica para la Protección de Niños, Niñas y Adolescentes, de conformidad con lo establecido en los artículos 7, 8, 39, 63, 392 y 518 de la Ley Orgánica para la Protección de Niños, Niñas y Adolescentes, en concordancia con el artículo 50 de la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela, y de acuerdo a lo estipulado en los artículos 3 y 11 de la Convención sobre los Derechos del Niño, pasándolo en autoridad de cosa juzgada. SEGUNDO: La ciudadana NANCY MARIA LUGO DE MARTINEZ, venezolana, mayor de edad, titular de la cedula de identidad Nro. V-10.620.159, podrá viajar fuera de la República Bolivariana de Venezuela, con destino a la ciudad de Roma-Italia, en compañía de su Nieto el Niño (se omite la identidad de conformidad con el artículo 65 de la Ley Orgánica Para la Proteccion de Niños, Niñas y Adolescentes); con los itinerarios que indican a continuación: Siendo la fecha, forma de la siguiente manera: vía aérea, por vuelo efectuado por la aerolínea TURKISH AIRLINES, mediante boleto de viaje N° 2357092944766 y 2357092944785, a nombre del Niño y de la Abuela materna antes identificadas, itinerario de Vuelo: con fecha de salida 03 de Noviembre del 2024 hora: 11:35 desde la ciudad de Caracas Venezuela con llegada a Istambul el 04 de Noviembre del 2024 hora: 06:20, con numero de vuelo TK 0224 con transbordo Istanbul-Turkya el 04 de Noviembre hora: 09:10 con llegada el 04 de Noviembre a Roma hora 09:55, con numero de vuelo de ida TK 1861 y posterior con numero de vuelo de vuelta UX 1040 desde Roma-Italia el 14 de Noviembre de 2024, hora:10:30 am con llegada a Madrid España, hora: 1:05 pm, con transbordo de Madrid-España a las 4:35 pm con llegada a Caracas-Venezuela el 14 de Noviembre de 2024 hora 9:00 pm con vuelo N° UX 71, por la aerolínea AIR EUROPA
TERCERO: Se exhorta a la ciudadana NANCY MARIA LUGO DE MARTINEZ, a cumplir a cabalidad con el convenio establecido por la misma, advirtiéndole que su incumplimiento puede entenderse como traslado o retención ilícita del menor a tenor de lo establecido en el artículo 3 de la Ley Aprobatoria de la Convención sobre los Aspectos Civiles de la Sustracción Internacional de Menores (Vid. Sentencia 736 de fecha 25-10-2017 Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia). Regístrese la presente Decisión.
Extiéndase a las partes, copias certificadas del presente fallo.
Dada, firmada y sellada en este Tribunal Segundo de Primera Instancia de Mediación, Sustanciación y Ejecución del Circuito Judicial de Protección de Niños, Niñas y Adolescentes de la Circunscripción Judicial del Estado Apure con sede en San Fernando, a los Veintinueve (29) días del mes de Octubre del año Dos Mil Veinticuatro (2024). Años 213° de la Independencia y 165° de la Federación.
El Juez provisorio,
Abg. NICXON JESUS MARTINEZ CASTILLO

La Secretaria,
Abg. KIMBERLY DI SAPIO

Exp. Nro. JMSS2-6481-24
NJMC/KDS/Yexis.-